從2月21日至3月24日,國務(wù)院法制辦就《中華人民共和國廣告法(修訂草案)》公開征求社會各方意見。征求意見稿總計6章75條,重點鎖定虛假廣告治理問題。記者了解到,這是《廣告法》自1995年實施以來的首次大修,亮點頗多。
亮點一
廣告定義更明確
【草案法條】
第二條本法所稱廣告即商業(yè)廣告,是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介或者形式推銷商品或者服務(wù)的信息。
【專家解讀】
中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海教授認(rèn)為,修訂草案中對于“廣告”的定義與原《廣告法》中描述相比,更加簡潔明確,意見稿擬規(guī)定《廣告法》中的“廣告”為商業(yè)廣告,是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介或者形式推銷商品或者服務(wù)的信息,避免了對商業(yè)廣告的循環(huán)定義。
東南大學(xué)法學(xué)院教師宋亞輝認(rèn)為,修訂草案擴(kuò)大了商業(yè)廣告的含義,指向明確,并能夠?qū)⒏們r排名這類新型商業(yè)廣告納入其中。比如,競價排名具有顯著的商業(yè)目的,目前,不管是百度還是谷歌公司,它們?yōu)槠淇蛻籼峁┑母們r排名服務(wù),主要目的都是幫助客戶進(jìn)行商業(yè)推廣。雖然這些競價排名服務(wù)沒有命名為“關(guān)鍵詞廣告”,但在實踐中,參與競價排名的網(wǎng)絡(luò)關(guān)鍵詞鏈接基本都指向特定的產(chǎn)品、服務(wù)或品牌,因而屬于商業(yè)廣告。不過,此次修訂中所列舉的產(chǎn)品、服務(wù)仍不夠周延,若能增加“品牌”則更為完善。
亮點二
廣告代言負(fù)連帶責(zé)任
【草案法條】
第二條廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者和廣告薦證者在中華人民共和國境內(nèi)從事廣告活動,應(yīng)當(dāng)遵守本法。
第四十條廣告薦證者在廣告中對商品、服務(wù)進(jìn)行推薦或者證明,應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實,并且符合本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。廣告主依法應(yīng)當(dāng)提供證明文件的,廣告薦證者應(yīng)當(dāng)查驗證明文件,核對廣告內(nèi)容。
第六十條廣告薦證者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務(wù)進(jìn)行推薦或者證明的,由工商行政管理部門沒收違法所得,并處違法所得1倍以上2倍以下的罰款;損害消費者合法權(quán)益的,依法承擔(dān)連帶責(zé)任。
【專家解讀】
劉俊海認(rèn)為,修訂草案首次引入“廣告薦證者”的法律概念,是專門針對一直飽受詬病的名人明星代言廣告的行為所設(shè)定的。而修訂草案規(guī)定的連帶責(zé)任意味著名人明星等公眾人物的代言行為將受到法律約束。因此,明星大腕虛假代言的違法成本大幅提升,違法收益大幅下降,何去何從,自有判斷。
東南大學(xué)法學(xué)院教師宋亞輝認(rèn)為,修訂草案將廣告薦證者納入《廣告法》的調(diào)整范圍是眾望所歸。廣告薦證者的范圍要比我們通常說的“廣告代言人”的范圍要窄,它具體包括商業(yè)廣告中的“推薦者”和“證明者”。之所以將這兩類人納入《廣告法》的調(diào)整范圍,是因為這兩類人在商業(yè)廣告中扮演重要角色,它們有自己意思的表達(dá),并容易引發(fā)消費者的信賴,若進(jìn)行虛假代言,則極易導(dǎo)致消費者的誤解。根據(jù)民法的信賴原理,這兩類人應(yīng)當(dāng)納入《廣告法》的調(diào)整范圍。
亮點三
發(fā)送廣告須經(jīng)同意
【草案法條】
第四十五條任何組織或者個人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請求,或者當(dāng)事人明確表示拒絕的,不得向其固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送廣告。
【專家解讀】
劉俊海認(rèn)為,修訂草案中明顯的進(jìn)步是明確了禁發(fā)廣告的“紅線”,是否接受廣告都要取決于消費者的自主選擇。“事先同意”與“明示拒絕”都是消費者的選擇權(quán)。但是,消費者接到了垃圾廣告應(yīng)該向誰舉報、如何處罰還應(yīng)進(jìn)一步明確。同時要進(jìn)一步強化電信運營商對垃圾短信的篩選責(zé)任。
宋亞輝認(rèn)為,未經(jīng)同意向他人網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)送廣告的行為,如今已愈演愈烈,其中還涉及個人信息的泄漏問題,并將引發(fā)一系列其它負(fù)面影響。修訂草案在該問題上表明立場,非常及時。但同時也應(yīng)當(dāng)看到,對此類問題的規(guī)制是個系統(tǒng)工程,只有通過多部門的協(xié)調(diào)運作才能夠有效規(guī)制日益嚴(yán)重的垃圾信息問題。
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